אטימת בית לפי תקנה 119 לתקנות ההגנה

לתקציר - מאגר סביר

בג"צ 3567/90

חרב עומר מוסא אל סבאר

נגד

1. שר הבטחון
2. מפקד כוחות צה"ל באזור הגדה המערבית

בבית המשפט העליון בשבתו כבית משפט גבוה לצדק

[31.1.91, 6.11.90]



לפני השופטים ש' לוין, ש' נתניהו, א' גולדברג


בקשה למתן צו על-תנאי


עו"ד גב' ברייר - בשם העותר
עו"ד גב' גנסין - בשם המשיבים

פ ס ק - ד י ן


השופט א. גולדברג

כחודש אחד בלבד לאחר שהשתחרר בנו של העותר מבית הסוהר, לאחר שהורשע ביידוי אבנים לעבר חיילי צה"ל, הוא הצטרף לארגון הפת"ח. במסגרת פעילותו בארגון זה הצית בנו של העותר (עם חברו לחוליה) את דלת הבנין של עירית רמאללה; הצית (עם אחרים) מכונית של אדם שמכר סחורה ישראלית; קשר קשר לשרוף את מכוניתו של סגן ראש עירית רמאללה; וכן נטל חלק במארב לסיור צה"ל, וזרק, עם חבר שהיה אתו, בקבוקי תבערה על ג'יפ צבאי.

בנוסף לכתב אישום שהוגש נגד בנו של העותר בשל מעשיו, החליט המשיב מס' 1 לעשות שימוש בסמכותו לפי תקנה 119 לתקנות ההגנה ( שעת חירום) 1945, והורה על אטימת הבית בו גר. שכן לדעת המשיב מס' 1 יש בנקיטת הסנקציה האמורה, כדי לשמור על בטחון האזור ותושביו, "בהתחשב בנגע ידויי בקבוקי תבערה על כלי רכב בנתיבי תחבורה, והטלת אימה ופגיעה בחשודים בשיתוף פעולה".

הבית שמדובר בו הושכר לעותר, והוא מתגורר בו עם בני משפחתו, ובכללה ילדיו הקטינים.

בטעונה לפנינו הרחיבה באת כוחו של העותר את הדיבור על כך כי מושג "ההרתעה" הנו מתחום המשפט הפלילי, והיא מהווה אחד השיקולים לקביעת עונשו של מי שהורשע בדינו. אולם מקומו של מושג זה לא יכירנו במשפט המינהלי, ואין הפעלתה של הסמכות הנתונה בתקנה 119 הנ"ל, יכולה להיות כרוכה בשיקולי הרתעה. שאם לא כן, נמצא כי בידי המפקד הצבאי לענוש מי שלא חטאו, רק בשל היותם קשורים בקשרי משפחה עם מי שביצע (או שנחשד כי ביצע) עבירה. תוצאה זו אינה עומדת, לדעת באת כוחו של העותר, "במבחן לוגי, במבחן פילוסופי-הגדרתי, במבחן מוסרי ובמבחן מציאותי".

טענה זו, בשינויי גוון, כבר נטענה רבות בבית משפט זה, והוחלט בה, כי מדובר בהוראה עונשית, אשר הפעלתה נועדה להרתיע מפני ביצוע מעשים דומים, ובכך לקיים את הסדר הציבורי (ראה, לדוגמא, בג"צ 434/79 פד"י ל"ד (466 ,464 (1). לא נתעלמו מעינינו התוצאות הקשות הנובעות מהריסת בית ואף מאטימתו, גם כלפי חפים מכל פשע. כך חזר בית משפט זה לאחרונה בבג"צ 789/89 (לא פורסם) ואמר כי:

"מודעים אנו לכך, כי הריסת המבנה פוגעת בקורת הגג של העותר ואמו. אמת, זו אינה מטרת ההריסה, אך זו תוצאתה. תוצאה קשה זו באה להרתיע מבצעים פוטנציאליים של פיגועים, החייבים להבין כי בפעולותיהם הם פוגעים, במו ידיהם, לא רק בשלום הציבור ובטחונו ולא רק בחייהם של חפים מפשע, אלא גם בשלומם של הקרובים להם עצמם."

אולם כל עוד מצויה ההוראה שבתקנה 119 הנ"ל, אין אנו בני חורין לראותה כבטלה מן העולם. אם כי חזרנו והדגשנו כי האמצעי שבתקנה זו "אמצעי חריף וחמור הוא, וכי השימוש ייעשה רק לאחר שקילה ובדיקה קפדניות ורק בנסיבות מיוחדות" וכי "במסגרתה של תקנה 119 עצמה מצויות דרגות שונות של אמצעים על-פי חומרתם ... אך טבעי הוא, כי חומרתו של האמצעי, הננקט על-ידי המפקד הצבאי, תהא קשורה בחומרתו של המעשה, שבוצע על ידי הדייר ..." (בג"צ 361/82 פד"י ל"ו (443 ,439 (3 וכן בג"צ 572/82 פד"י ל"ו (613 ,610 (4).

כשמעמידים אנו מצד אחד את חומרת מעשיו של בן העותר; את ריבוי המקרים של יידוי בקבוקי תבערה על כלי רכב, ופגיעה במי שחשודים בשיתוף פעולה; ואת הצורך להרתיע אחרים מפני מעשים כאלה, המתבטא באטימת הדירה - ומנגד כל אלה את אמצעי ההרתעה שננקט, המתבטא באטימת הדירה - אין בידינו לומר כי נמצא פגם באיזון ובשקלול שבהחלטתו של המשיב מס' 1.

אלא שטענה נוספת בפי באת כוחו של העותר, והיא כי בשיקוליו של המשיב מס' 1 לא הובאה בחשבון העובדה כי העותר גר בדירה שכורה, ומשמעות החלטתו הנה פגיעה גם באדם זר, הוא המשכיר, אשר לו בוודאי אין ולא כלום עם בנו של העותר ומעשיו. כיוון שדבריו של זה לא נשמעו, על אף שהנכס שמדובר בו שייך לו, אפשרנו לבאת כוח העותר לתקן את עתירתה, על ידי צרופו "בין כעותר ובין כמשיב". אולם על פי הודעת באת כוח העותר, שבאה לאחר מכן, היא לא הצליחה למצוא את בעל הבית ואין היא יודעת מי הוא.

ערים אנו למה שכבר נפסק לגבי אטימת בתים שכורים, כי "אין בעובדה שהאדם שביצע את העבירות היה שוכר בלבד כדי למנוע הפעלת הסמכות" שבתקנה 119 הנ"ל (בג"צ 542/89, וכן בג"צ 1056/89 ובג"צ 242/90 - שלא פורסמו). אולם אין אנו נזקקים לכך, כשבענייננו לא רק שלא נתחוור כדבעי אם העותר הנו שוכר הדירה, בהעדר כל פרטים על המשכיר, אלא שהמשכיר גם לא צורף כצד לעתירה. לפיכך אין באת כוחו של העותר יכולה להיות לו לפה, וממילא אין מקום להעתר לעתירה רק על פי טענות שאפשר והיה המשכיר מעלה בפנינו. בכך לא סגרנו את הדלת בפני המשכיר, אם קיים כזה, לפנות אל המשיב מס' 1, ולבקשו כי יבטל את החלטתו, מטעמים שישטח לפניו, אם ימצא המשכיר לנכון לעשות כן.

אשר על כן דין העתירה - להדחות, וצו-הביניים - להבטל.

השופט ש. לוין

אני מסכים.

השופטת ש. נתניהו

אני מסכימה.

לפיכך נדחית העתירה וצו-הביניים מתבטל.

ניתן היום, ט"ז בשבט תשנ"א (31.1.91).